法律常识|工程款拖欠怎样诉讼

一、掌握诉讼时间

企业应选择最佳起诉时机:拖欠工程款，项目已竣工验收并签字盖章；当项目拖欠或严重拖欠时。法律手段要及时、准确、坚决，防止被动起诉。

二、提起诉讼的必要条件

1、被告的准确选择

提起诉讼时，包括一人或多人作为被告或共同被告在内的任何一方，只要选择发包人，承担连带责任担保，选择的首要标准或前提条件是具备“支付能力”。

2、必须有足够的证据

由于周期长、投资大，建设工程施工合同大多是隐蔽工程、专业性强等原因。合同的法律关系比较复杂，一旦发生纠纷，业主往往会对质量、工期等进行反索赔和抗辩。，这进一步增加了诉讼的难度。因此，我们必须在诉讼前尽最大努力收集、整理和分析证据，从被告和法官的角度进行多层次、多方位的综合分析，做到“知己知彼”。

3、诉讼请求准确合理

自《合同法》和《合同法》 2002 年 6 月 20 日本，最高人民法院发布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批准》 (2002) 16 号码(以下简称“批准”)自颁布实施以来，地方法院已经有很多案例表明，拖欠承包工程款的优先受偿权可以作为独立的诉讼请求。因此，为了保证诉讼后利益的最大化，当事人提出拖欠承包工程款的诉讼请求时，尽量同时提出拖欠承包工程款的优先受偿权。

4、诉讼请求的范围

通过大量案件分析，发现当事人提起诉讼时，诉讼请求仅为工程款和(或)利息，再加上诉讼费，很少提到违约金、律师费、停工、窝工、倒运、机械设备调动、材料和构件积压等损失和实际费用。在诉讼案件中，只要当事人能够证明，法院就会支持违约金、律师费、停工、窝工、倒运、机械设备调动、材料和构件积压等损失和实际费用。违约金、律师费等要求很少。主要原因是承包商认为，在目前“买方市场”的环境下，“买方”已经支付了一万元。

三、重视诉讼保全在诉讼中的作用。

怎样确保诉讼胜诉后，自身的合法权益得以实现？关健的一步是在诉前或诉讼中采取诉讼保全措施。

诉讼保全是什么意思？

是指人民法院在诉讼开始后或诉讼开始前，对当事人争议的财产或与本案相关的财产依法采取的各种强制保护措施的总称，以确保未来判决的顺利执行。之所以在诉讼实践中重视财产保全措施，是为了保证判决生效后的所有执行都能顺利进行，从而有效实现胜诉当事人的合法权益。否则，法院的有效判决可能会成为一纸空文，当事人因胜诉而获得的利益根本无法实现。

四、运用工程鉴定技巧，确保工程造价鉴定结果对自己方有利。

最高人民法院关于《民事诉讼证据若干规定》(以下简称《证据规则》)第二十五条明确规定，提出鉴定的时间应当在举证期内，因此涉及提出鉴定时间和是否需要提出鉴定的技巧。律师认为，有以下几点可供参考:

1、如果是招标中标的项目，无论如何计算，如果合同已经约定具体价款一次性包死，则视为项目成本已经约定，项目鉴定可以停止。

2、在发生争议之前，如果双方已经共同委托工程鉴定机构进行成本审查，或者一方委托的成本审查结果已经由另一方书面确认，则不再申请重新鉴定。

3、双方已就工程款达成协议，而发包人延迟支付的，可不申请鉴定。

4、可以提前准备工程款鉴定申请。当双方在法庭前交换证据时，如果发包人提出的工程款数量与其核算的数量相差甚远，必须在法庭上申请鉴定。否则，如果数量相似，就不需要提出鉴定。因为是否提出鉴定，谁先提出鉴定，不仅涉及谁先提前支付鉴定费的问题，还涉及案件的诉讼时间。

第一，鉴定时间不计入审理期限。

第二，鉴定本身也有一个对自己不利的变数。从承包商实现债权的时间和利益出发，我们应该学会巧妙地运用鉴定技巧。

第三，承包商一旦申请鉴定，必须积极及时地准备收集相应完整的证据材料，包括设计图纸、施工材料等。，尤其是双方的签证材料可以增加工程造价，或者与工人工资或材料价格上涨等因素相关的材料可以在履约过程中及时提供给鉴定机构，以确保工程鉴定结果有利于已方。

五、针对发包人因工期和质量问题提出的反向索赔，从多角度进行辩护

在追索工程款的诉讼中，被告发包人反诉最常见的原因有两个:一是工期问题，证明承包商延期竣工造成损失；二是工程质量，即某些方面存在质量缺陷或未完成等。针对第一个问题，律师认为可以从以下几个角度进行探索和辩护:

1、发包人是否拖延支付工程进度款。拖延支付工程进度款是建筑行业发包人普遍存在的问题。如果有证据证明其拖延支付，承包人可以根据法律规定推迟工期。

2、发包人是否拖延绘图时间。因为承包人只能根据发包人提供的图纸进行施工，如果发包人的绘图时间延迟，承包人不能按计划施工，很可能会停止工作，等待绘图，工期必然会延长。

3、承包商是否有单方面的设计变更。由于承包商单方面的设计变更，承包商的施工计划很可能会被打乱，返工改造也会增加工作量，直接导致工期延长。

4、承包商是否有额外的工作量。增加工作量无疑会使承包商延长工期。

5、发包人的图纸会审时间是否有延迟。由于图纸会审需要建设单位、设计单位和承包商参与，如果发包人单方面延迟，无疑会影响工期。

6、承包商的供应是否及时，是否经常发生变化。由于供应不及时、变化不可避免地会影响工程进度，进而影响工期。

对于工程质量问题，律师认为可以从以下几个角度进行辩护：

1、是否是设计缺陷造成的。由于设计图纸和设计文件上的错误或遗漏，一开始会影响工程建筑的质量，比如结构设计上的错误，会直接导致建筑物沉降、裂缝等结构缺陷。如果是这个原因造成的，承包商不必承担责任。

2、是否属于发包人提供的材料缺陷或发包人自行分包的工程质量缺陷造成的。

3、是否是使用不当造成的。因为随着建筑使用功能的日益多样化和复杂化，如何使用和维护建筑变得越来越重要，使用或维护不当可能会对建筑造成很大的损害。